Suite del Revisore

Pareri e proposte del Collegio sindacale

La norma 8 si compone soltanto di una sottonorma che approfondisce il tema dei pareri e delle proposte che devono provenire dal Collegio sindacale e che attengono alla funzione consultiva e propositiva, importante momento dell’incarico dei sindaci.

Attività del Collegio sindacale in caso di omissione degli amministratori

La norma 9 si compone soltanto di un’unica sottonorma che approfondisce il tema delle funzioni vicarie dell’organo amministrativo che l’organo di controllo deve svolgere nei casi espressamente previsti dalla legge e, nello specifico, dagli artt. 2367, commi 1 e 2, 2385, comma 3, 2386, comma 5, 2406, comma 1, art. 2458, comma 2, 2485, 2487 c.c.
Si tratta di una serie di adempimenti spettanti all’organo di controllo, tra i quali assumono particolare rilievo quelli di cui ai successivi punti 1., 4., 6., 7. in cui l’intervento suppletivo dei sindaci è legittimato solo in caso di omissione o inerzia degli amministratori.

Aumento di capitale

Nell’ambito delle operazioni sociali e della vita ordinaria di un’impresa, abbiamo più volte ribadito come il Collegio sindacale debba vigilare sul rispetto dei principi di corretta amministrazione, sull’adeguatezza dell’assetto organizzativo e amministrativo-contabile, nonché sull’osservanza della legge e dello statuto, accertando la conformità agli stessi delle delibere e dei relativi atti di esecuzione e deve redigere altresì la documentazione prevista dalla legge, dallo statuto o eventualmente richiesta dall’assemblea. Nella norma precedente (9) abbiamo evidenziato l’attribuzione al Collegio anche di un potere sostitutivo da esercitarsi in caso di omissioni di atti e adempimenti che la legge o lo statuto pongono a carico dell’organo amministrativo.

Riduzione del capitale sociale

Il collegio sindacale vigila sulla corretta e tempestiva effettuazione della riduzione del capitale e sulla regolare esecuzione da parte degli amministratori delle formalità e degli adempimenti previsti dalla legge.
È opportuno distinguere tra tre tipologie di riduzione del capitale sociale:
• riduzione volontaria;
• riduzione per perdite;
• riduzione del capitale sociale al di sotto del limite legale.

Trasformazione societaria

La trasformazione societaria, disciplinata dagli articoli dal 2498 al 2500-novies del codice civile, è suscettibile di controlli da parte del Collegio sindacale, il quale deve pertanto verificare:

• che la deliberazione di trasformazione sia assunta nel rispetto degli obblighi formali di convocazione dell’assemblea e con la presenza dei necessari quorum costitutivi e deliberativi (incluso la verifica del consenso dei soci nella trasformazione regressiva in società di persone);
• che siano tempestivamente adempiuti tutti gli obblighi pubblicitari connessi alla delibera di trasformazione;
• che a ciascun socio venga attribuita una partecipazione proporzionale al valore della sua quota o delle sue azioni.

Fusione e scissione

In ipotesi di fusione disciplinata dagli articoli dal 2501 al 2505 quater o in ipotesi di scissione di società disciplinata dagli articoli 2506 e 2506 quater del codice civile, il Collegio sindacale deve verificare:
• la completezza e la conformità alla legge dei contenuti e dei documenti previsti dalle disposizioni applicabili alla specifica operazione di fusione o di scissione;
• il rispetto delle norme sul deposito e la pubblicazione degli atti nel procedimento;
• la completezza dell’atto di fusione o di scissione e la sua concordanza con il progetto e con la delibera assembleare di approvazione;
• la correttezza degli atti di esecuzione della fusione o della scissione e, in particolare, dell’assegnazione di azioni o quote.

Conferimento d’azienda

Il conferimento di azienda è un istituto non esplicitamente disciplinato dal legi-slatore e dunque riconducibile alla disciplina giuridica relativa alla più ampia categoria dei conferimenti in natura, per la quale è prevista l’obbligatorietà della verifica di conformità della perizia di stima rispetto a quanto richiesto in materia dall’art. 2343 del codice civile.

Prestiti obbligazionari e strumenti finanziari partecipativi

Il Collegio sindacale, nel caso sia emesso un prestito obbligazionario, deve verificare:
• la legittimazione dell’organo sociale (organo amministrativo o assemblea dei soci) a deliberare l’emissione del prestito;
• l’osservanza delle disposizioni di legge e, in particolare, il rispetto dei limiti posti dalla legge all’emissione di obbligazioni;
• la rispondenza del prestito ai principi di corretta amministrazione;
• il rispetto del regolamento del prestito obbligazionario;
• la costituzione delle eventuali garanzie previste dall’art. 2412 c.c.;
• in caso di emissione di obbligazioni convertibili in azioni, il rispetto degli adempimenti e delle formalità previsti dagli artt. 2420-bis e 2420-ter c.c.

Finanziamenti dei soci

Il Collegio sindacale sia nelle società per azioni, sia nelle società a responsabilità limitata, deve verificare che la concessione di finanziamenti da parte dei soci avvenga nel rispetto delle disposizioni di legge, statutarie e regolamentari in materia.
Nelle società a responsabilità limitata e, in virtù del richiamo contenuto nell’art. 2497-quinquies c.c., anche nelle società soggette alla direzione e al coordinamento da parte di altro soggetto, il Collegio sindacale deve verificare, altresì, che i finanziamenti dei soci non siano restituiti agli stessi, in violazione di quanto stabilito dal primo comma dell’art. 2467 c.c., in un momento di eccessivo squilibrio economico-finanziario della società, al fine di evitare il rischio che la restituzione leda le ragioni dei creditori mediante un’indebita riduzione del patrimonio sociale. Si applica dunque il principio dell’art. 2467 c.c., per le Srl e per le società soggette all’altrui direzione e coordinamento che si trovino in uno stato di squilibrio finanziario. Si tratta di un principio di corretto finanziamento che impone che il rimborso dei finanziamenti dei soci a favore della società sia postergato rispetto alla soddisfazione degli altri creditori e, se avvenuto nell’anno precedente alla dichiarazione di fallimento della società, deve essere restituito. La violazione di tale disposizione comporta la riqualificazione imperativa del finanziamento in prestito postergato rispetto alla soddisfazione degli altri debitori.

Recesso del socio

Il legislatore è intervenuto con la riforma dell’art. 37 del d.l. n. 39 del 27/01/2010 in maniera incisiva sulla materia del recesso del socio, ampliandone le possibili fattispecie e indicando i criteri per la corretta determinazione del valore delle partecipazioni possedute dal socio recedente.